勞務(wù)派遣行走于灰色地帶

上世紀末，勞務(wù)派遣作為分流下崗職工的一項舉措，的確在國企改革中發(fā)揮了重要作用。但是，近年來(lái)勞務(wù)派遣市場(chǎng)的無(wú)序發(fā)展、畸形擴張，不僅嚴重危及勞動(dòng)者的合法權益，也不利于用工企業(yè)的健康發(fā)展

法治周末記者 李飛

“五一勞動(dòng)節，我們該過(guò)嗎?”作為北京物美集團里的一名普通勞務(wù)派遣駕駛員，鄭林小心翼翼地提出自己的疑問(wèn)。干著(zhù)同樣的工作，卻無(wú)法得到相同的待遇。對于自己應得的權利，他知之甚少，連是否能過(guò)勞動(dòng)節都開(kāi)始懷疑。

早在今年“兩會(huì )”期間，勞務(wù)派遣市場(chǎng)的混亂局面就曾引發(fā)過(guò)熱議，部分全國人大代表和政協(xié)委員均提出要改革現行的勞務(wù)派遣制度。

人力資源和社會(huì )保障部副部長(cháng)楊志明上月表示，預計從今年6月起人保部將會(huì )同工商等部門(mén)對國內勞務(wù)派遣單位及其招用被派遣勞動(dòng)者情況進(jìn)行全面摸底調查。被發(fā)現的違規勞務(wù)派遣單位、用人單位將被依法處理，而一些違法嚴重的勞務(wù)派遣單位將被清除出局。

勞務(wù)派遣遭濫用

勞務(wù)派遣究竟有多火爆?

據全國總工會(huì )2010年的調查顯示，全國勞務(wù)派遣人員總數已經(jīng)高達6000多萬(wàn)，占到國內職工總人數的20%。某些企業(yè)勞務(wù)派遣工和傳統正式工的比例已經(jīng)達到1：1，有的甚至更多，勞務(wù)派遣行業(yè)的規范亟待解決。

由于勞務(wù)派遣實(shí)行用、管分離，人、編(編制)分離，從制度上切斷了員工與用工單位的依附關(guān)系，致使眾多私企乃至國企紛紛趨之若鶩。

《法治周末》記者從一家名為東方惠博的人力資源公司網(wǎng)站上看到，勞務(wù)派遣的客戶(hù)列表中不乏中石化、中國聯(lián)通等大型國有企業(yè)，范圍更是涉及制造、零售、機關(guān)企事業(yè)單位等各個(gè)領(lǐng)域。

成立一家勞務(wù)派遣公司的成本實(shí)際上很低。雖然據勞動(dòng)合同法規定要有50萬(wàn)元注冊資本，但有些公司通過(guò)違規操作，只需花費數萬(wàn)元，雇用幾個(gè)下崗職工，或是返聘勞動(dòng)局以及工會(huì )的退休職工，通過(guò)熟練的人事管理，就能將企業(yè)運營(yíng)起來(lái)。而對這些員工只需發(fā)工資不需要辦社保，整個(gè)企業(yè)運營(yíng)的成本很低。東方惠博人力資源公司工作人員段齊暉對《法治周末》記者說(shuō)。

段齊暉透露，對于用工單位來(lái)說(shuō)，因為其與被派遣員工只有勞務(wù)關(guān)系，并不簽訂合同，因此眾多企業(yè)想借此節省繁多的福利與成本。部分用工單位用勞動(dòng)協(xié)議代替勞動(dòng)合同，招工后再把工人掛靠到勞務(wù)派遣公司，就是為了鉆與員工不直接簽訂合同的空子。

我們只要求有個(gè)職位上班就心滿(mǎn)意足了，哪里還敢要求那么多。鄭林對《法治周末》記者說(shuō)。作為勞務(wù)派遣工，他和同事們在工作期間都必須保持小心謹慎。一旦出現工作失誤，很可能就會(huì )被公司遣返回勞務(wù)公司，連飯碗也無(wú)法保住。

用工企業(yè)亦受其害

楊志明在接受媒體采訪(fǎng)時(shí)表示，目前，勞務(wù)派遣用工形式中主要存在虛假派遣、變相派遣、不簽訂勞動(dòng)合同、不參加社會(huì )保險、同工不同酬等亂象。這些問(wèn)題均被一些企業(yè)利用來(lái)節約自身用工及管理成本。

對此，上海市法學(xué)會(huì )勞動(dòng)法研究會(huì )執行副會(huì )長(cháng)陸敬波認為，某些企業(yè)濫用勞務(wù)派遣工的做法，不但不節約成本，反而得不償失。

使用勞務(wù)派遣工節約的只是短期成本。從實(shí)際情況看，用工單位出于臨時(shí)心態(tài)，缺乏對員工進(jìn)行持續職業(yè)培訓教育的動(dòng)力和計劃，而勞務(wù)公司更不可能對分散在各個(gè)工作場(chǎng)地，大量不同技能、不同文化程度和不同崗位需求的勞動(dòng)者進(jìn)行職業(yè)培訓。職工隊伍的整體技能素質(zhì)將會(huì )下降，這將導致企業(yè)生產(chǎn)效率降低。從長(cháng)遠的眼光來(lái)看，不但企業(yè)不能達成所望，整個(gè)社會(huì )也會(huì )為之付出相應代價(jià)。陸敬波說(shuō)。

同時(shí)，勞務(wù)派遣制度的無(wú)序擴張還會(huì )使企業(yè)面臨另一大隱患。

上海市總工會(huì )的調研顯示，60%的用工企業(yè)經(jīng)營(yíng)者認為，勞務(wù)派遣的用工形式是一種流動(dòng)性非常強的就業(yè)方式，特別是中高層人才的勞務(wù)派遣人員，一旦短期就職后流動(dòng)，就難以避免把機密泄露給其他公司。這將導致職工對企業(yè)忠誠度下降，企業(yè)也就面臨著(zhù)潛在的泄密風(fēng)險。例如轟動(dòng)一時(shí)的力拓公司商業(yè)秘密案，其中一名高級雇員就屬于勞務(wù)派遣工。

在大部分發(fā)達國家，勞動(dòng)派遣(國外多稱(chēng)勞動(dòng)派遣而非勞務(wù)派遣)勞動(dòng)者占全體就業(yè)人員的比例不超過(guò)3%。然而，我國目前的勞務(wù)派遣已經(jīng)成為普遍用工制度。許多企業(yè)經(jīng)營(yíng)者明顯感受到勞務(wù)派遣制度使企業(yè)產(chǎn)品質(zhì)量下降。

勞務(wù)派遣工的流動(dòng)性太大，讓產(chǎn)品的質(zhì)量越來(lái)越難以得到保障，連我們銷(xiāo)售端都受到牽連。北京萊姆電子有限公司銷(xiāo)售經(jīng)理肖東生向《法治周末》記者透露。

法律責任無(wú)法規避

勞務(wù)派遣風(fēng)險與收益并存，勞務(wù)派遣公司業(yè)務(wù)量卻依然居高不下，究其原因，東方惠博人力資源公司的工作人員宣稱(chēng)：勞務(wù)派遣能幫企業(yè)規避法律責任，通過(guò)轉簽勞務(wù)合同的方式，可以實(shí)現員工向勞務(wù)派遣工的轉換，從而達到歸零工齡、規避責任、降低企業(yè)成本的目的。

據國有重點(diǎn)大型企業(yè)監事會(huì )調查顯示，1998年我國央企在冊職工有3000萬(wàn)人，隨著(zhù)國有企業(yè)改革的深化，央企職工總數已銳減到1000萬(wàn)人?？此茋髥T工驟減，但實(shí)際上背后是國企大量開(kāi)始使用派遣工人。很多企業(yè)把大量職工轉變?yōu)閯趧?wù)派遣工就是為了規避勞動(dòng)合同法，避免與職工簽訂無(wú)固定期限合同。

對此，楊志明對媒體表示，本次清查整頓的目的，一方面是查處企業(yè)的違規用工，要求相同企業(yè)不同身份的員工能夠實(shí)現同工同酬;另一方面則是對不具備法定資質(zhì)、違法派遣勞動(dòng)者的勞務(wù)派遣單位進(jìn)行依法清理，最終達到嚴格規范國內勞務(wù)派遣市場(chǎng)的目的。

陸敬波則認為，所謂規避法律責任只是勞務(wù)派遣公司招攬生意的幌子，用工單位無(wú)法規避勞動(dòng)合同法等各項法律賦予其的法定義務(wù)，用人單位把勞務(wù)派遣公司當作避風(fēng)港所能規避的法律風(fēng)險其實(shí)有限。

如果勞動(dòng)派遣工在工作中發(fā)生意外，出現工傷事故，根據勞動(dòng)合同法第92條規定：勞務(wù)派遣單位給被派遣勞動(dòng)者造成損害的，勞務(wù)派遣單位與用工單位承擔連帶賠償責任。勞務(wù)派遣單位與用工單位誰(shuí)都脫不了干系。陸敬波說(shuō)。

眾說(shuō)紛紜勞務(wù)派遣

許多企業(yè)使用勞務(wù)派遣工，遠遠超越了臨時(shí)性、輔助性、替代性的崗位范疇。既然崗位是固定的、長(cháng)期的，為什么不按照法律規定使用長(cháng)期合同工?說(shuō)到底是有利可圖。規避法律、以壓低勞動(dòng)者正當收入、降低成本的勞務(wù)派遣，就不應該允許。

蘇立清(全國政協(xié)委員全國總工會(huì )原副主席)

如果單純地從企業(yè)降低成本、追求管理便捷高效的角度出發(fā)，使用勞務(wù)派遣工的確很誘人。但時(shí)間一長(cháng)，濫用勞務(wù)派遣工的弊端日益顯現，最直接的就是很難培養出一支穩定的、高技術(shù)的職工隊伍。同時(shí)，畢竟法律對使用勞務(wù)派遣工有明確規定，濫用還是有很大法律風(fēng)險的。

李海濱(中國北車(chē)集團二七機車(chē)公司副總經(jīng)理)

勞務(wù)派遣工是勞動(dòng)用工市場(chǎng)化過(guò)程中產(chǎn)生的，在用工形式上應該說(shuō)是一種進(jìn)步，這不能抹殺。國有企業(yè)使用勞務(wù)派遣工，是有歷史原因的。國家對國有企業(yè)人員編制、工資總額有嚴格要求，還有業(yè)績(jì)、利潤等剛性考核指標，企業(yè)很多時(shí)候是不得已而為之。

倪小庭(全國政協(xié)委員、國有重點(diǎn)大型企業(yè)監事會(huì )主席)

勞務(wù)派遣真相小考

李海明

自勞務(wù)派遣進(jìn)入我國民眾視野，其稱(chēng)謂一直比較混亂，還有諸如人才派遣、勞動(dòng)力派遣、工人派遣等等的稱(chēng)謂。這些稱(chēng)謂在派遣上是一致的，只是在前綴使用上比較混亂。

人們常說(shuō)的勞動(dòng)派遣源自于西方自由市場(chǎng)國家的臨時(shí)就業(yè)代理，成熟于若干大陸法系國家的派遣立法。勞動(dòng)派遣在法理上首先要過(guò)中間榨取這一關(guān)，即允許私營(yíng)就業(yè)服務(wù)機構的存在，并允許其通過(guò)轉介用工賺取利潤;其次，若要從臨時(shí)就業(yè)代理轉型為提供勞動(dòng)服務(wù)，則還要受到國際勞工組織所確立的勞動(dòng)不是商品原則的限制;最后，才產(chǎn)生了一種秉承勞動(dòng)不是商品原則的中間狀態(tài)的勞動(dòng)派遣制度。

那么，我國的勞務(wù)派遣為什么要冠名勞務(wù)，而不直接使用勞動(dòng)派遣呢?

其實(shí)，勞務(wù)派遣這一稱(chēng)謂是我國社會(huì )生活的原創(chuàng )。改革開(kāi)放初期，在靈活就業(yè)、實(shí)現下崗再就業(yè)的政策下，出現了一批勞務(wù)服務(wù)公司，成為我國較早的勞務(wù)派遣單位，它們的出現受到了涉外服務(wù)公司的啟發(fā)。我國原創(chuàng )的勞務(wù)派遣實(shí)際上是含有提供勞務(wù)服務(wù)的意思。

簡(jiǎn)單地說(shuō)，勞務(wù)派遣制度，是指勞動(dòng)者與勞務(wù)派遣機構簽訂勞動(dòng)合同，形成勞動(dòng)關(guān)系;勞務(wù)派遣公司再將勞動(dòng)者派遣至用工單位工作的用工形式。勞務(wù)派遣的特征可以從派遣中演繹出來(lái)。理想的勞務(wù)派遣應該以派遣單位(一般為勞務(wù)派遣公司)的派遣權為核心，派遣權因派遣類(lèi)勞動(dòng)合同和勞務(wù)派遣協(xié)議而取得，并應有派出權和遣至權兩項基本權能。用工單位對被派遣勞動(dòng)者僅有監督指揮管理之權利，再加上派遣單位對被派遣勞動(dòng)者所負有的法定義務(wù)(如購買(mǎi)社保、醫保等)，這種形式可以概括為三層結構、三角框架。在這一框架中，派遣公司居于主導地位，勞務(wù)派遣的制度設計以負責任的勞務(wù)派遣公司為前提。

從勞務(wù)派遣制度的破土來(lái)看，勞務(wù)派遣是未經(jīng)法律規范的，其次才是迫于現實(shí)的立法。它在附和臨時(shí)用工、不穩定就業(yè)、非典型勞動(dòng)關(guān)系的同時(shí)，對整個(gè)勞動(dòng)法的制度體系帶來(lái)了巨大的沖擊。也難怪各個(gè)國家紛紛對勞務(wù)派遣加以限制。從限制勞務(wù)派遣的初衷來(lái)看，勞務(wù)派遣作為一種復雜的制度現象和社會(huì )現象，各國雖然都允許其存在，卻絕不能容忍其成為勞動(dòng)關(guān)系的主流。